Ликвидация ООО через оффшор: необходимые документы, порядок действий, последствия

В настоящее время существуют два типа проводимых ликвидационных мероприятий в отношении существующих юридических лиц: официальный путь и альтернативный. Официальный – достаточно длительный путь для проведения ликвидации организации, в том числе для организаций, у которых имеются определенные долги. Именно по этой причине некоторые организации ликвидируются с помощью использования альтернативного пути ликвидации.

СодержаниеПоказать

• Понятие ликвидации организации через офшор
• Необходимые документы
• Порядок действий по ликвидации путем продажи доли
• Ликвидация посредством увеличения уставного капитала за счет вклада иностранного инвестора
• Ликвидация за счет продажи иностранному инвестору
• Преимущества и недостатки ликвидации организации через офшор
• Риски и последствия

Понятие ликвидации организации через офшор

Одним из таких альтернативных путей является ликвидация через офшор.

Данный путь заключается в выкупе юридического лица иностранным владельцем: он становится либо единственным учредителем, либо таким учредителем, который имеет основную долю в уставном капитале юридического лица.

Использование этого способа чаще всего происходит в тех случаях, когда речь идет о ликвидации такого юридического лица, у которого имеются определенные задолженности перед кредиторами либо перед государственными органами.

Главным содержанием такого процесса ликвидации организации становится следующее: иностранная организация, заинтересованная в приобретении юридического лица, выкупает доли в уставном капитале для того, чтобы получить контроль над организацией. После этого учредитель организации продает свою долю новому владельцу организации, в результате чего организация становится иностранным юридическим лицом и под юрисдикцию российских налоговых органов уже не подпадает.

Такой способ используется в силу того, что вся сделка не может быть остановлена Федеральной налоговой службой по причине того, что одним из ее участников является иностранное юридическое или физическое лицо. В такой сделке налоговые органы могут только сделать запрос о порядке ее проведения, но ответ на свой запрос могут не получить в силу того, что иностранные юридические лица и иные организации могут не предоставить такие сведения, основываясь на своем праве неподчинения российским государственным органам (однако, соблюдать закон они обязаны).

Чаще всего причинами для выбора пути ликвидации юридического лица посредством обращения к офшорным методам становятся:

• организация, работающая в конкретном секторе рынка, становится нерентабельной и перестает полностью приносить прибыль;
• у юридического лица имеется большое количество долгов перед кредиторами и государственными органами, которые могут быть списаны только одним способом – посредством продажи организации офшорной компании;
• наличие просрочек по уплате наложенных фискальных штрафов, а также наличие иных задолженностей, которые не могут быть погашены организацией.

На сегодняшний день наиболее распространенными вариантами ликвидации юридического лица посредством взаимодействия с офшорными организациями являются:

• продажа части организации в виде ее доли иностранным инвесторам (при этом в качестве инвестора могут выступать и юридические, и физические лица);
• увеличение размера уставного капитала организации путем совершения вклада в него нерезидента Российской Федерации;
• полная продажа юридического лица иностранной организации или физическому лицу.

Каждый из этих способов имеет свои особенности.

Необходимые документы

Для того чтобы пройти процедуру ликвидации организации посредством обращения к офшорным компаниям, документы следует готовить в соответствии со следующим списком:

• устав или иные документы уставного типа той организации, которая будет проходить процедуру ликвидации. При этом предстоит подготовить все имеющиеся версии таких документов от самой первой до самой последней. Это необходимо для того, чтобы отследить те особенности уставных взаимоотношений, которые есть в конкретной организации (например, чтобы проверить возможность продажи организации иностранным лицам или выявить наличие запрета);
• свидетельство о постановке на учет в качестве российского налогоплательщика;
• свидетельство или лист с записями о включении в Единый государственный реестр юридических лиц;
• документы, подтверждающие правомочность осуществления сделки по продаже юридического лица нерезиденту Российской Федерации или иному иностранному, в том числе офшорному юридическому лицу (в качестве таких документов могут выступать решение собственников организации, оформленное в виде протокола собрания учредителей, либо единоличное решение учредителя организации, оформленное в виде специального распоряжения).

На основании перечисленных документов происходит оформление договора купли-продажи организации и последующее внесение изменений в соответствующую запись в Едином государственном реестре юридических лиц.

Порядок действий по ликвидации путем продажи доли

В зависимости от того, о каком виде ликвидационных процессов идет речь, будет различаться и алгоритм действий при прекращении действия организации через офшор.

Так, если говорить о ликвидации с помощью продажи части организации или ее доли офшорным юридическим лицам или иностранным физическим лицам, выступающим в качестве инвестора, то алгоритм будет выглядеть следующим образом:

• на первом этапе необходимо организовать собрание акционеров или учредителей организации (если речь идет об учредителях, то собрание будет легитимным при условии участия всех учредителей, если говорить об акционерах, то потребуется собрать крупнейших акционеров, а также тех акционеров, которые обладают голосующими акциями). На этом собрании происходит голосование по факту продажи части организации иностранному резиденту. Итог голосования должен быть оформлен в виде специального протокола или решения собрания;
• тот участник организации, который желает продать свою долю, должен оформить публичную оферту. Такая оферта заверяется у нотариуса и направляется остальным участникам организации либо акционерам;
• другие акционеры или участники организации после получения оферты оформляют ее акцепт и направляют в ответ продавцу доли. Только после того, как будет получен последний акцепт, следует отсчитать срок в семь дней. Только после того, как пройдет этот срок, установленный по действующему законодательству, иностранный покупатель, не являющийся резидентом Российской Федерации, сможет реализовать свое право на покупку доли;
• сделка по купле-продаже выставленной на продажу доли должна быть оформлена в виде специального договора с нотариальным заверением. Для того чтобы такая сделка была признана действительной, продавец доли обязан предоставить нотариусу при заверении сделки документы, подтверждающие владение долей на законных основаниях;
• продавец доли обязан заполнить специальное заявление (его форму, именуемую формой Р14001), которое заверяется у нотариуса и направляется в федеральные налоговые органы совместно с одним экземпляром договора купли-продажи (договор подписывается в количестве экземпляров на один больше, чем участников сделки: два участника – три договора);
• Федеральная налоговая служба рассматривает предоставленные документы и принимает решение о том, будут ли внесены изменения в Единый государственный реестр юридических лиц или во внесении таких изменений будет отказано;
• если изменения были внесены, то права нового владельца на долю вступят в силу только после внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц;
• после того как первая доля была передана иностранному инвестору, остальные участники или акционеры должны свои доли передать этому инвестору аналогичным образом. Продажа долей происходит в порядке уменьшения процентного соотношения такой доли к общему размеру уставного капитала или основных акций, а также акций голосующего типа;
• новый собственник организации или единоличный учредитель, официально зафиксированный в Едином государственном реестре юридических лиц, обязан уволить руководителя организации, а также руководителя финансового подразделения либо главного бухгалтера;
• следующим шагом становится закрытие организации в установленные действующим законодательством сроки.

Ликвидация посредством увеличения уставного капитала за счет вклада иностранного инвестора

Если речь идет о ликвидации организации посредством продажи через увеличение уставного капитала, то порядок действий выглядит следующим образом:

• иностранный инвестор должен подать заявление на включение в состав участников юридического лица. В заявлении необходимо указать данные о том размере доли уставного капитала, который хочет получить такой инвестор, сумму средств, которую инвестор планирует внести в уставной капитал, срок направления денежных средств и порядок, который будет реализован для того, чтобы передать вклад;
• такое заявление становится основанием для сбора внеочередного собрания участников или акционеров юридического лица;
• на таком решении должно быть вынесено решение о принятии нового участника в число участников уставного капитала или акционеров юридического лица;
• после вынесения соответствующего решения должны быть внесены изменения в устав юридического лица, а итог собрания в виде специального протокола заверяется у нотариуса;
• следующим шагом становится внесение вклада в уставной капитал, что оформляется актом приема-передачи;
• после внесения вклада происходит изменение уставных документов на основании решения о включении нового участника в число учредителей юридического лица, а все изменения должны быть заверены нотариально;
• руководитель организации должен заполнить и предоставить в налоговые органы два заявления, оформленные по формам 14001 и 13001 соответственно. Направление таких заявлений в налоговые органы происходит одновременно с подачей протокола собрания участников юридического лица, а также с новой версией устава (с указанием тех изменений, которые были внесены в данный документ);
• после внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц российские участники должны передать свои доли в уставном капитале иностранному инвестору, после чего происходит закрытие организации по стандартному алгоритму.

Ликвидация за счет продажи иностранному инвестору

Продажа организации иностранному инвестору и ликвидация юридического лица происходит следующим образом:

• созывается собрание участников юридического лица, на котором выносится решение о продаже организации иностранному резиденту. Такое решение должно быть оформлено в виде специального протокола собрания;
• уведомление о принятом решении направляется всем кредиторам организации с целью получения согласия на осуществление сделки;
• оформление договора купли-продажи организации с проведением процедуры нотариального заверения;
• следующим шагом становится составление заявления по форме Р14001, которое необходимо заверить нотариально. Оно подается в Федеральную налоговую службу вместе с одним экземпляром договора купли-продажи для внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц;
• после внесения соответствующих изменений в реестры права иностранного резидента на организацию вступают в свою силу, что позволяет ему уволить со своих должностей руководителя организации и главного бухгалтера, после чего происходит закрытие организации.

Алгоритм продажи организации иностранному инвестору проще по организации, а также позволяет провести процедуру в более короткие сроки, однако, имеет определенные недостатки, к которым относятся:

• уведомление кредиторов о продаже организации и получение их согласия на сделку в соответствии с положениями статьи 562 Гражданского кодекса Российской Федерации;
• проведение проверки налоговыми органами будет осуществлено по факту продажи с целью получения информации о том, есть ли существенные долги у организации, а также каковы основания для отказа в проведении изменений в ЕГРЮЛ, а также для оспаривания проведенной сделки;
• риск сделки быть оспоренной или признанной недействительной гораздо выше, чем у двух других способов с увеличением уставного капитала и выделением и продажей долей.

Преимущества и недостатки ликвидации организации через офшор

Как и у любой иной процедуры ликвидации организации, у процедуры, проводимой посредством привлечения к участию иностранного резидента, есть свои плюсы и минусы. Если говорить о положительных сторонах данного процесса, то следует учитывать:

• сокращенные сроки проведения процедуры ликвидации от момента начала всей процедуры до момента получения необходимого результата в виде полного закрытия организации (так как в случае передачи юридического лица иностранному владельцу на процедуру ликвидации не распространяются правила, обязательные для соблюдения в рамках российского законодательства о прекращении действия различных форм юридических лиц). В случае удачного исхода вся процеДypa может быть завершена в рамках того же календарного месяца, в котором она была начата;
• упрощенный алгоритм реализации процедуры по закрытию юридического лица в силу использования механизма других государств, что предусматривает более короткий алгоритм;
• отсутствие административной ответственности учредителя в силу перевода организации в разряд иностранных контрагентов, что становится основанием для исключения такого учредителя из числа ответственных лиц при ликвидации организации (в отношении руководителя и главного бухгалтера такая ответственность сохраняется до момента закрытия организации, а в случае наличия каких-либо преступлений, совершенных учредителем или руководителем организации, а также ее главным бухгалтером риск уголовной ответственности сохраняется);
• прекращение долговых правоотношений между ликвидируемым через офшор юридическим лицом и существующими на территории Российской Федерации государственными и негосударственными фондами, а также различными видами кредиторов, в том числе представленных государственными органами;
• возможность избежать личного осуществления каждого шага по ликвидации организации, так как инвестором является иностранный резидент, в результате чего обмен документами, в том числе с государственными органами, может происходить посредством организации деловой переписки. На финальных же этапах могут быть привлечены сотрудники специальных юридических компаний, оказывающих услуги посредничества в решении различных вопросов бизнеса.

Если говорить о недостатках такого процесса, то к основным следует отнести:

• возможность сохранения ответственности за совершенные действия организацией, в том числе субсидиарной ответственности без проведения процедуры банкротства, если будет установлено, что организация приведена к процедуре ликвидации с долгами по причине некачественного исполнения своих обязанностей руководителем организации, ее учредителями или руководителями финансового подразделения;
• риск признания сделки недействительной в случае выявления фиктивного основания ее проведения, например, для ухода от обязанности оплачивать имеющиеся долги;
• наложение ограничений на участие в различных государственных и муниципальных закупках в том случае, если новым владельцем компании является лицо, которое не относится к допускаемым к закупочным мероприятиям по Федеральным законам №44-ФЗ и №223-ФЗ;
• возможная задержка в проведении корректировки сведений в Едином государственном реестре юридических лиц до момента завершения проверки налоговыми органами по причине подозрения в осуществленных финансовых махинациях;
• риск отсутствия должного уровня доверия со стороны потенциальных контрагентов юридического лица, имеющих российскую регистрацию.

Риски и последствия

Если говорить о тех рисках, которые есть в случае проведения мероприятий по ликвидации юридического лица посредством его продажи офшорной компании, то ключевым из них следует считать возможность оспаривания такой сделки. Чаще всего правом подачи судебного иска об оспаривании сделки по продаже доли в юридическом лице нерезиденту Российской Федерации пользуются органы Федеральной налоговой службы по итогам проведенной проверки такой сделки (особенно это хаpaктерно для случаев, когда речь идет о продаже доли в компании, у которой есть существенные долги перед кредиторами или государственными органами и фондами). В этом случае возможно признание сделки недействительной, что будет сопровождаться вынесением соответствующего судебного акта. Если в ходе судебного следствия будет установлено, что продажа была осуществлена с целью ухода от необходимости уплаты имеющихся задолженностей, лица, осуществившие такую продажу (из числа основных учредителей или крупнейших акционеров) могут быть привлечены к уголовной ответственности по тем статьям Уголовного кодекса Российской Федерации, которые предусматривают ответственность за совершение определенных действий мошеннического типа. Об этом судом будут вынесены отдельные судебные акты.

Еще одним риском проведения процедуры ликвидации организации посредством продажи компании в офшор следует считать риск отсутствия согласия кредиторов на такую продажу. Более того, в том случае, если кредиторы будут уверены, что при продаже юридического лица их долговые требования не будут удовлетворены, они могут инициировать процедуру банкротства, чтобы получить возмещение имеющихся задолженностей продаваемой организации перед ними. В этом случае очень велик риск не только не пройти процедуру продажи организации и, соответственно, ее ликвидации, но и быть привлеченным для учредителей организации, признаваемых в качестве контролирующих должника лиц, к субсидиарной ответственности (привлечение к таковой будет осуществлено в случае, если имущества организации при проведении процедуры банкротства не хватит для погашения имеющихся долгов).

Ключевым риском становится то, что все имеющиеся административные и руководящие функции в организации передаются новым владельцам и назначенным руководителям, а меры ответственности за совершенные ранее противоправные деяния (за которые привлечь к ответственности можно в соответствии со статьями Кодекса об административных правонарушениях и Уголовного кодекса) будут применяться к тем лицам, которые занимали руководящие должности ранее, до смены владельца, единственного учредителя или крупнейшего акционера.

Для того чтобы избежать таких существенных последствий и минимизировать перечисленные риски, при продаже компании или ее ликвидации через офшорного резидента необходимо тщательно выбирать покупателя бизнеса, а также найти юридическую компанию в регионе регистрации продаваемого юридического лица, которая имеет успешный опыт ведения таких сделок на международном рынке. Кроме того, чтобы снизить риск неожиданного выявления долгов, следует провести процедуру предпродажного аудита, что позволит найти возможные источники долговых проблем и наладить взаимодействие с кредиторами с целью получения в дальнейшем их согласия на проведение сделки по продаже компании.